本文以下說明，兄長（下稱甲）之行為，並未違反刑法第221條第一項之強制性交罪。另外，雖甲違反刑法第227條之規定，惟甲尚未滿14歲，則不罰。
一、甲的行為並未違反刑法第221條第一項[1]之強制性交罪︰
（一）在客觀上，並未能證明行為人甲對於被害人有強暴、脅迫等情事，甲不該當本罪之客觀構成要件。
（二）故甲不成立本罪。
二、甲的行為違反刑法第227條[2]之與幼童性交罪，惟甲屬於無罪責能力之人，不罰︰
（一）刑法第227條的立法意旨，在於保護尚未心智成熟之未成年人，故規定與年齡16歲以下之人性交者，應受刑罰。另本條之適用，不在意雙方當事人是否合意性交[3]。本件，行為人甲與未滿16歲之人性交，即該當本罪之客觀構成要件。
（二）主觀上，甲有性交行為之意欲與認知，該當本罪之故意要素。
（三）甲無阻卻違法事由，惟按刑法第 18 條之規定「未滿十四歲人之行為，不罰。十四歲以上未滿十八歲人之行為，得減輕其刑。」本件，甲尚未滿14歲，具有阻卻罪責事由，甲不成立本罪。
從上可見，是不是性交行為或性侵害（違反意願的性交行為或猥褻行為），不因為性別／年齡而有所差異。但年齡決定了刑法是否真正要責備一個人。也就是說，甲確實做了「壞事」，但他還不被法律認為是「壞人」，因為他還小，沒有理解什麼是犯罪、什麼不是犯罪的罪責能力。
註腳
- 刑法第 221 條「對於男女以強暴、脅迫、恐嚇、催眠術或其他違反其意願之方法而為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。前項之未遂犯罰之。」
- 刑法第 227 條「
對於未滿十四歲之男女為性交者，處三年以上十年以下有期徒刑。
對於未滿十四歲之男女為猥褻之行為者，處六月以上五年以下有期徒刑。
對於十四歲以上未滿十六歲之男女為性交者，處七年以下有期徒刑。
對於十四歲以上未滿十六歲之男女為猥褻之行為者，處三年以下有期徒刑
。
第一項、第三項之未遂犯罰之。」 - 本罪是否添加「雙方合意」不成文之構成要件要素，學說上有所爭論，本人採取否定立場。亦即，與年齡16歲以下之人性交，雙方當事人是否合意或受強暴、脅迫，在所不問。