廣告標語、廣告畫面的智慧財產權?

匿名（一般會員） ‧
2020-12-15 13:11

廣告畫面是否能拿去使用、引述或者是編輯？
著作權法中部保護的其中一項是標語，那廣告標語（口號），如：全國電子，揪甘心耶等等﹒.﹒，是否也不受保護？抑或者能被保護？
此類廣告標語（口號）能算是一種商標權嗎？

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王琮儀（認證法律人）
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動作
2021-04-07 07:36

廣告畫面以及其中出現的標語或口號，是建立品牌連結、消費者印象的一種方式，當然也有可能進一步討論是否有智慧財產權問題，以下簡單就提問中的廣告標語、廣告畫面分開討論。

廣告標語可能有哪些智慧財產權？
著作權
原則上，具有創意的文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作，才會受到著作權法的保護[1]。而著作權法有規定不受到法律保護的項目，「標語及通用之符號、名詞、公式、數表、表格、簿冊或時曆」確實不受到著作權法保障。
但廣告的口號或標語算不算是著作權法不保護的「標語」呢？根據早期的函釋，廣告台詞不屬於標語或通用名詞的話，是受到著作權保障的，但單純是單句或短句，則無法受到著作權保護[2]。但究竟廣告口號、標語怎麼樣才長到足以顯現出原創性？或者即使短，但仍可以展現出創作人的原創性而成為著作？這些問題還沒有一個固定的標準，需要個案判斷[3]。
商標權
廣告標語如果有強烈的商標識別性，則可能由業者以聲音或文字等方式申請註冊商標，這時標語或口號就受到商標權的保護。例如綠油精的「綠油精～綠油精～爸爸愛用綠油精」歌曲，是受到保護的聲音商標[4]。例如或者知名提神飲料蠻牛的台詞「你累了嗎？」也是聲音商標[5]。
而這些聲音、口號有時並不會直接跟商品產生連結，相較於其他文字也沒有特別之處。但經過反覆使用之後，具有後天識別性，可以讓消費者產生與商品之間的連結，就可以註冊為商標並受到保護[6]。
廣告畫面可能有哪些智慧財產權？
著作權
依照著作權法所規定的「視聽著作」的定義，電影、錄影、碟影，或電腦螢幕上可以顯示的影像，以及其他藉由機械或設備表現系列影像，同時可以附著於媒介物上面（例如可以用電腦或手機播放），就屬於視聽著作[7]。而結合畫面與聲音的廣告，符合上述的定義，就是所謂的視聽著作[8]。
商標權
動態的畫面也可以是商標，可以向智慧財產局申請註冊。所以例如Logo字體、色彩移動組合的影像，只要有識別性而且申請註冊，就會受到保護[9]。
使用廣告標語或廣告畫面可能的法律責任
著作權法
如果是針對有著作權的台詞或畫面作使用、編輯，那可能就會有著作權法上擅自重製、擅自改作的問題[10]，除非在個案當中可以主張著作合理使用，否則都需要負擔相應的民刑事責任。
商標法
如果將廣告中有註冊、享有商標權的口號、標語或畫面直接挪用，或者是使用類似的口號、標語或畫面，會造成消費者混淆商品或服務的來源，那也會有商標法上相應的民、刑事責任。

延伸閱讀：
曾允君（2020），《如何取得著作權（二）──要是「有人類精神力參與」的「文學、科學、藝術或其他學術範圍的創作」》。
曾允君（2020），《如何取得著作權（七）──不能是標語及通用「符號、名詞、公式、數表、簿冊或時曆」，或單純傳達事實的新聞報導的語文著作，又或是依法令舉行考試的試題及備用試題》。
蘇國欽（2020），《商標要順利註冊需要符合什麼條件？》。
王瀚誼（2021），《什麼情況下會侵害別人的商標權？如果發現商標被別人盜用了，應該怎麼辦？》。
吳宛亭（2021），《流行用語可否申請商標註冊——商標權保護的「識別性」是什麼？》。

註腳

  1. 　 著作權法第3條：「本法用詞，定義如下：一、著作：指屬於文學、科學、藝術或其他學術範圍之創作。」
  2. 　 內政部台(85)內著會發字第8509575號函（1996/6/3）：「是電視廣告詞如符合前述著作之規定，且非屬標語及通用之名詞者，自得受著作權法保護。惟其如為單句或短句，例如台端前函所舉『人生是黑白的』，則似與前述著作之規定未符。」
  3. 　 例如智慧財產法院108年度刑智上易字第21號刑事判決對廣告與原創性的說明：「而所謂『微量程度』、『只要有少量的創作星火即可』，即便是廣告文件，只要有些許個人精神作用，即應認為有原創性。」可知只要有些微的創作高度，就會有著作權。
  4. 　 商標註冊審定號01135554號聲音商標。
  5. 　 商標註冊審定號01652161號聲音商標。
  6. 　 經濟部智慧財產局（2020），《商業識別性審查基準》，頁8。
  7. 　 智慧財產法院109年度民著上易字第22號民事判決：「……能透過固著於媒介物，經由電腦設備連續表現系列影像，同時產生視覺及聽覺之效果，業據被上訴人提出影像光碟為證（見原審卷第207頁）。是據爭報導係將思想或感情以連續影像表現之視聽著作，……。」
  8. 　 關於製作廣告的著作權問題，也可參考經濟部智慧財產局智著字第09716004250號令函（2008/12/31）。
  9. 　 以文字來表達會有點抽象，建議參考經濟部智慧財產局（2020），《商標型態》中關於動態商標的說明會更清楚。
  10. 　 著作權法第91條：「
    I 擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。
    II 意圖銷售或出租而擅自以重製之方法侵害他人之著作財產權者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣二十萬元以上二百萬元以下罰金。
    III 以重製於光碟之方法犯前項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科新臺幣五十萬元以上五百萬元以下罰金。
    IV 著作僅供個人參考或合理使用者，不構成著作權侵害。」
    著作權法第92條：「擅自以公開口述、公開播送、公開上映、公開演出、公開傳輸、公開展示、改作、編輯、出租之方法侵害他人之著作財產權者，處三年以下有期徒刑、拘役，或科或併科新臺幣七十五萬元以下罰金。」
標語 ， 商標權 ， 著作權 ， 重製 ， 商標侵權
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曾昱翔（一般會員） 2021-04-10 13:31:34
謝謝您的專業剖析!!
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王琮儀（認證法律人） 2021-04-12 01:32:13
不客氣，希望幫助到您喔！