替代給付是什麼意思？

匿名（一般會員） ‧
2019-07-02 07:14

履行利益的積極損害（所受損害）EX： 替代給付
何謂替代給付？能不能舉一個例子讓我了解，謝謝前輩。

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洪品毅（認證法律人）
3 0

動作
2019-07-02 08:24

一、替代給付與替補賠償

︰簡言之，替代給付係指以Ｂ給付替代原給付義務Ａ。由於損害賠償也是給付的一種，因此替補賠償是替代給付的下位概念，即由損害賠償義務代替原給付義務。然須說明的是，成立替代給付者，則債權人對於債務人原給付請求權因給付不能或法定事由消滅，轉變為替代給付請求權，後請求權為原請求權之變形。

例如，甲將Ａ屋賣與乙，然而，該屋於雙方辦理移轉登記前遭政府徵收，因此，甲對於乙的移轉房屋所有權義務便無法履行。此債務不履行屬於不可歸責於甲之事由所致，故可依照民法第225條之規定，免除甲之給付義務。然而，乙得依照同條第二項之規定，向甲請求讓與徵收補償金，以代替甲之原給付義務。

對於乙而言，此時「讓與徵收補償金請求權」便代替原「移轉房屋所有權請求權」；對於甲而言，後「讓與徵收補償金的給付」，則代替原「辦理移轉所有權之給付」。

替補賠償 ， 替代給付
person
法律百科（認證法律人）
1 0

動作
2019-07-09 06:01

（本題由法律百科法律編輯朱繼亨回答）

您的發問可以分成「履行利益的積極損害[1]」（所受損害），和「替代給付」兩個部分。請容我先逐段解說「債務不履行」、「積極損害」、「所受損害」、「替代給付」分別的含意，最後再回答您「替代給付」的舉例。
由於這個問題比較接近學術討論，我盡量將普及的文字作回答，恐有疏漏，尚祈其他先進不吝指正。
 
什麼是「積極損害」
在民法的世界中，「履行債務」是一個重要題目。粗淺的說，如果每個欠債的人都能依約還債，皆大歡喜，大家就不用太費神去討論法律問題；所以會讓法律人費神去討論的，就是「債務不履行」。
債務不履行這個題目，可以分成三個部分：
給付不能：就是「不能給付」的意思。可以再細分成「主觀給付不能」和「客觀給付不能」。例如：甲將丙所有的房屋出售予乙後，乙要求甲交付房屋，但因房屋並非甲所有，所以甲沒有辦法完成交屋，但丙有辦法將房屋交給乙，所以甲就是「主觀給付不能」。但如果這間房屋已經倒塌，甲及其他第三人都沒有辦法將房屋交給乙，這就是「客觀給付不能[2]」。
給付遲延：就是「沒有按時給付」。例如：乙向丁訂製結婚禮服一套，並約定結婚前一日交付，但丁在婚禮結束後才交付結婚禮服予乙，就是給付遲延[3]。
不完全給付：就是在契約關係中，一方當事人向他方當事人所提出的給付，不符合契約約定。例如：甲和乙簽立買賣契約，約定甲向乙買受蘋果100箱，但乙收了貨款後，卻只交付80箱蘋果給甲。這時候乙的交付並不符合契約約定，就屬於不完全給付[4]。
上述的三種「債務不履行」，有學者將「給付不能、給付遲延」列為「債權的消極侵害」；另將「不完全給付」列為「債權的積極侵害」[5]。
在法院實務的判例及判決，是採取觀念類似但用詞略不相同的見解[6]：先將債務不履行分成「所受損害」跟「所失利益」，如果是現存財產因發生了損害事實而被減少，屬於積極的損害（所受損害）；有可能取得的新財產，因為發生了損害事實而無法獲得，屬於消極的損害（所失利益）[7]。
實務的「積極的損害」（所受損害）跟學者所指「債權的積極侵害」，兩者仍有不同。為了說明方便，以下舉例及說明均以實務見解為準。
用上述的舉例改編：
如果甲乙約定要辦婚禮，也訂好了婚宴場地。甲向丙買一棟新北市的房子，送給乙當作迎娶的聘禮；乙為了這場婚禮，去向丁訂製了婚紗。
結果因為丙沒有將房子出售給甲，所以甲沒辦法送給乙迎娶聘禮（給付不能）；
乙訂製的婚紗因為丁遲遲沒有完成，拖到了婚禮日期之後才交付到乙手上（給付遲延）。
這些事實導致甲乙不能完成婚禮，婚宴場地佈置的訂金、婚禮準備的勞心勞力都付之一炬，這些是積極的損害（所受損害）。
然後甲為了表示歉意，向水果攤買了一盒蘋果給乙安慰心情。乙咬了一口竟發現有蟲蝕蘋果，心情變得更糟糕了[8]。這就是水果攤對甲有「不完全給付[9]」。
乙在大發脾氣後跟甲抱怨，說因為預期會得到一棟新北市的房子當作聘禮，乙已經找好了房客並簽訂未來一年的租約，連訂金都收下了。這下子不但未來的租金收不到，連訂金都必須退還給房客[10]，這對乙造成了消極的損害（所失利益）[11]。
什麼是「替代給付」
在債務不履行的結果，往往會產生損害，所以法律會規定「損害賠償」。在民法規定的損害賠償，除了法律另有規定或契約另有訂定外，應該以填補債權人（有權利討債的人）所受損害及所失利益為原則[12]；而填補的方式，最好就是可以「回復原狀[13]」。
有些債務不履行可以回復原狀，例如前述的例子：甲和乙簽立買賣契約，約定甲向乙買受蘋果100箱，但乙只交付80箱給甲。這時候乙再馬上補上20箱蘋果，就可以回復原狀了；甲預計將丙所有的A戶新北市房屋買下後贈送給乙，如果甲可以馬上跟丙談妥，讓丙願意將原先已答應的A戶新北市房屋以原價錢重新出售給甲，讓甲贈送給乙，這也是回復原狀[14]。
但如果像另一個例子：乙向丁訂製結婚禮服一套，並約定結婚前一日交付，但丁在婚禮結束後才交付（給付遲延）。婚禮是終生大事，好日子一去不復返，所以無論如何不可能回復原狀。
這時候丁如果很負責任的在婚禮前，另外交給乙一套同樣品質的結婚禮服，讓乙可以順利完成婚禮，這就是「替代給付[15]」。
「替代給付」不一定只發生在積極損害
從上面的例子，我們可以理解「替代給付」通常是發生在「不能回復原狀」的損害賠償案件。積極損害固然有可能適用「替代給付」（例如上述的結婚禮服「給付遲延」案例），但消極損害也有機會遇到「替代給付」。
例如上述的甲沒有買到新北市的房子送給乙當聘禮，乙原本已經找好了房客並簽訂未來一年的租約，連訂金都收下了。這下子不但未來的租金收不到，連訂金都必須退還給房客，這部分就是「消極損害」（所失利益[16]）。
這時候如果甲另外買了一棟新竹市的房子送給乙，就可以當作「替代給付」[17]。
希望這樣的舉例可以更讓您理解「積極損害」（所受損害）與「替代給付」的關係。因為法律百科畢竟是一個以法律普及為宗旨的網站，轉譯的過程中可能會有不精確的地方。如果有法律人願意出手補充指正，歡迎不吝指教。

 

註腳

  1. 　 本題有問及「履行利益的積極損害」，但實務上如果同時討論「履行利益」跟「積極損害」，通常會涉及相當複雜的討論。所以這篇回答只限縮討論範圍在「所受損害」跟「替代給付」。
    關於「履行利益的積極損害」的判決，可參考臺灣高等法院 106 年重上更（一）字第 25 號民事判決：「再按民法第226條第1項所規定債務人給付不能所負之損害賠償責任，係採完全賠償原則，且屬『履行利益』之損害賠償責任，該損害賠償之目的在於填補債權人所生之損害，其應回復者並非『原有狀態』，而係『應有狀態』，應將契約成立後所生之變動狀況考慮在內（最高法院96年度台上字第485號、92年度台上字第829號民事判決意旨參照）。又按損害賠償除法律另有規定或契約另有訂定外，須填補債權人所受損害（即積極損害）與所失利益（即消極損害）。而依通常情形，或依已定之計劃設備，或其他特別情事，可得預定之利益，視為所失利益，民法第216條第2項有明文規定。」
  2. 　 參考裁判書用語辭典：主觀給付不能。
  3. 　 參考裁判書用語辭典：給付遲延。
  4. 　 參考裁判書用語辭典：不完全給付。
  5. 　 參考：孫森焱（2007），《民法債編總論下冊》，頁579。孫師的意思是：給付不能和遲延給付這兩者，屬「不給付」的債務不履行，所以是消極的不給付侵害債權；反之，不完全給付是債務人的積極給付，以致債權人遭受損害，所以是債權的積極侵害。
  6. 　 最高法院 48 年台上字第 1934 號民事判例：「民法第二百十六條第一項所謂所受損害，即現存財產因損害原因事實之發生而被減少，屬於積極的損害。所謂所失利益，即新財產之取得因損害原因事實之發生而受妨害，屬於消極的損害。」
  7. 　 實務見解常用「所受損害」、「所失利益」去區分積極損害跟消極損害。例如：最高法院106年台上字第342號民事判決：「按民法第216 條規定，損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。依通常情形，或依已定之計劃、 設備或其他特別情事，可得預期之利益，視為所失利益。所謂所受損害，即現存財產因損害事實之發生而告減少，屬於『積極損害』；所謂所失利益，即新財產之取得，因損害事實之發生而受妨害，屬於『消極損害』，兩者要件不同，不應混淆。」
  8. 　 王澤鑑（1986），《民法學說與判例研究第一冊》，頁360以下：「商品具有瑕疵，尤其出賣人……因故意或過失不告知買受人，違反契約上之通知保護義務，致買受人之其他權益遭受損害者，債務人應負損害賠償責任，學者有稱為積極侵害債權 ，亦有稱之為加害給付。」參考臺灣新北地方法院 89年重訴字第65號民事判決。
  9. 　 這裡的「不完全給付」還可以再細分成「瑕疵給付」、「加害給付」，是更進一步的討論，這篇文章就不多談了。
    相關案例可參考臺灣臺北地方法院 108 年建字第 32 號民事判決：「按民法第227 條所謂之不完全給付，係指債務人提出之給付 ，不合債之本旨而言，其型態有瑕疵給付及加害給付兩種。 是以構成不完全給付之要件，須債務人已為給付，僅所提出之給付與債之本旨不相符合，若債務人未為給付，雖可能構成給付不能、給付拒絕或給付遲延，惟均非屬不完全給付之 範疇；債務不履行包括給付不能、給付遲延及不完全給付 ，其形態及法律效果均有不同。所謂給付不能，係指依社會觀念，其給付已屬不能者而言；若債務人僅無資力，按諸社會觀念，不能謂為給付不能。給付遲延，則指債務人於應給付之期限，能給付而不為給付；倘給付可能，則債務人縱在期限前，預先表示拒絕給付，亦須至期限屆滿，始負遲延責任。至於不完全給付，則指債務人提出之給付，不合債之本旨而言，最高法院分別著有96年度台上字第2084號、93年度台上字第42號民事裁判要旨可參。」
  10. 　 在某些可歸責於房東的事由（例如：房東收了訂金後再惡意將房屋租給他人），房客可以要求房東加倍退還訂金；就這個案例而言，房東（乙）沒辦法履行租約顯然不是可歸責於乙的事由，所以就是退還訂金。
    參考民法第249條：「定金，除當事人另有訂定外，適用左列之規定：
    一、契約履行時，定金應返還或作為給付之一部。
    二、契約因可歸責於付定金當事人之事由，致不能履行時，定金不得請求返還。
    三、契約因可歸責於受定金當事人之事由，致不能履行時，該當事人應加倍返還其所受之定金。
    四、契約因不可歸責於雙方當事人之事由，致不能履行時，定金應返還之。」
  11. 　 比較學理的解釋是：「所受損害」係指既存財產的積極減少；「所失利益」係指應增加的財產未增加。參照：林宏軒，《契約解除法律效果之研究》，頁53。
  12. 　 民法第216條：「Ⅰ損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。
    Ⅱ依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，可得預期之利益，視為所失利益。」
  13. 　 民法第213條第1項：「負損害賠償責任者，除法律另有規定或契約另有訂定外，應回復他方損害發生前之原狀。」
  14. 　 這裡的舉例都是「馬上」，不談履行利益的實務案例中常出現的「遲延利息」部分。
  15. 　 如果要討論「履行利益」（因契約履行所得的利益），乙在婚禮穿上訂製的禮服，相較於臨時替代的同樣品質禮服，兩者對於乙的「履行利益」當然不相同。
    但說明「履行利益」還必須連帶討論「信賴利益」、「期待利益」。限於篇幅，這裡只好不多作討論。
  16. 　 臺灣高等法院臺中分院 108 年上字第 97號民事判決：「所謂所失利益，即新財產之取得，因損害事實之發生而受妨害，屬於消極的損害。又依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，可得預期之利益，視為所失利益。該所失利益，固不以現實有此具體利益為限，惟該可得預期之利益，亦非指僅有取得利益之希望或可能為已足，尚須依通常情形，或依已定之計劃、設備或其他特別情事，具有客觀之確定性（最高法院48年台上字第1934號判例、95年度台上字第2895號判決參照）。」
  17. 　 但這個案例的新竹市房子有沒有「填補損害」？可能是另一個問題，這裡就不多討論了。
所受損害 ， 所失利益 ， 債務不履行 ， 積極損害 ， 損害填補
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