想要利用原住民族傳統智慧創作該怎麼做？如何查詢跟取得授權？

原住民族傳統智慧創作保護條例（下稱傳智條例）完成立法後，原住民族的歌謠、舞蹈、傳統服飾等智慧創作只要經過登記，就會受到傳智條例的保護，而不再是人人可以自由利用的「公共財」。因此，如果想要利用原住民族的傳統智慧創作，就務必要知道以下資訊：

一、該怎麼知道哪些智慧創作已經取得專用權？

要利用原住民族傳統智慧創作的第一步，首先必須要確認此項智慧創作是否已經取得專用權，此時可以使用原住民族委員會建置的「原住民族傳統智慧創作保護資訊網」進行查詢（如圖1）。在該網站中的「檢索資料庫」，以「族別」（如圖2）或智慧創作的「種類」（如圖3）進行查詢。如經查詢結果，發現想要利用的智慧創作已經取得智慧創作專用權，在利用前就應該盡可能地取得授權，以避免相關爭議產生。

二、想要利用的話，該向誰取得授權？

如果經檢索結果發現，想要利用的智慧創作已經有人取得專用權了（如圖4），則此時可以點選該項智慧創作專用權的頁面，在頁面中的「申請人」欄位會列出代表人姓名及其聯絡資訊，在專用權人有委託代理人的情形，也會在頁面中的「委任代理人」欄位顯示相關聯絡資訊（如圖5）。

這時利用人就可以透過這些聯絡資訊向代表人或代理人洽請授權。而在實務運作上，如果發生無法與代表人或代理人取得聯繫的情形，也可以嘗試向該部落所在的鄉、鎮、市、區公所，或是原住民族委員會尋求協助，以利後續洽談授權事宜。

三、如果沒有取得授權，還可以利用智慧創作嗎？

原則上，為避免日後產生爭議，如果有利用智慧創作專用權的需要，最好還是能夠事先取得專用權人的授權。不過，即便是在未取得授權的情形，如果利用人的利用行為符合傳智條例第16條所訂的「合理使用條款」^[1]，則仍可主張自己是合理使用智慧創作專用權，而不構成專用權的侵害。不過在本條「合理使用」的判斷上，究竟應採取與著作權法類似的解釋方法^[2]，還是應該以利用方式是否尊重原住民族傳統文化為主要考量^[3]，目前仍有不同看法，而實務上也還沒有出現相關判決可供參考。

另一方面，如果利用人具有原住民身分，則依傳智條例第10條第4項的規定^[4]，本來就有自由利用自己所屬部落、原住民族智慧創作的權限，因此不必事先取得專用權人的授權，而且不用一定要符合傳智條例第16條「合理使用」的規定來利用，也不必限制在非營利使用。

四、案例分析

「馬蘭阿美飲酒歡樂歌」的專用權人為包含馬蘭部落在內的15個部落，因此只有作為專用權人的部落才可以授權，即使B是馬蘭部落族人，也無法授權給A。但依傳智條例第10條第4項規定，縱使未取得授權，B自己演唱該歌謠也不會有侵權疑慮。

至於A錄製B演唱的「馬蘭阿美飲酒歡樂歌」，並在日後作為研究用途的行為，如果沒有取得專用權人授權，則有侵權的可能。但因為是作為非營利的研究用途，仍然有依傳智條例第16條第1項第2款規定主張合理使用的空間。