本文為《當文創遇上法律：公司治理的挑戰》之精選書摘，原標題為〈如何處理「關係人交易」？〉，說明當公司的交易對象出現以下4種「關係人」時，公司要特別遵守「資訊揭露」和「表決迴避」程序，以確保交易過程的合法性：①有利害關係導致可能危害公司利益的股東、②有利害關係的董事、③有利害關係的董事配偶、二親等內血親、④有利害關係的公司，而且董事對這間公司有控制或從屬關係[1]。
文／劉承愚律師
公司經營發展，需要資源和人才，在創業之始，資源和人才最常見的來源，就是家人和朋友，特別是家人。華人有「內舉不避親」的習慣，「好康道相報」的資源分享也是人情之常。但是公司日漸成長，加入外部股東後，當公司與大股東或董事的家人或朋友進行交易或建立法律關係時，就必須要注意要「關係人交易」的問題。
關係人交易原則上並不違法，但是在建立交易關係時，《公司法》有一定的程序要求。在我國《公司法》中，對關係人交易，在股東會及董事會的議事程序下，有「表決迴避」及「資訊揭露」的要求，茲分述如下：
如前所述，公司的重要事項如重大資產的取得或處分，需要得到股東會的特別決議。例如A公司要和B公司共同合作參與某金額龐大的BOT案，依《公司法》第185條的規定，應有代表已發行股份總數三分之二以上股東出席之股東會，以出席股東表決權過半數之同意行之[2]。但A公司的大股東某甲同時擁有B公司全部股權。這個合作案對於某甲的利益至關重要，而有利B公司的合作條件，相對的也可能犧牲了A公司的利益。
在這樣的情況下，《公司法》第178條規定，「股東對於會議之事項，有自身利害關係致有害於公司利益之虞時，不得加入表決，並不得代理他股東行使其表決權。[3]」也就是說，這個交易是否能夠進行，將由某甲以外的A公司股東，在股東會行使表決權做成決議，某甲不得參與表決，亦不能受他人委託代表他人參與表決。
如果關係人交易屬於董事會決議事項，則應遵守的程序包括資訊揭露及表決迴避，而除了具董事身分者外，還包括「利害關係之擬制」的規定，茲分述如下：
依《公司法》第206條第2項的規定，「董事對於會議之事項，有自身利害關係時，應於當次董事會說明其自身利害關係之重要內容。[4]」
在前面所提到股東就自身利害關係事項不得加入表決，且不得代理其他股東行使表決權的規定，在董事會也同樣適用。也就是說，董事在說明其自身利害關係之重要內容之後，應離席讓其他非利害關係人之董事進行表決。如有利害關係之董事受到其他董事委託代為出席董事會時，亦不得以代理其他董事的名義來參與表決。
至於利害關係人的認定，董事會與股東會有所不同。股東會議事程序的利害關係人僅及於股東自身；而董事會議事程序的利害關係人，除了董事自身之外，擴張到董事之配偶、二親等內血親，或與董事具有控制從屬關係之公司，就前項會議之事項有利害關係者，視為董事就該事項有自身利害關係[5]。
在上述規定中，值得注意的是，股東會的表決迴避標準為股東「有自身利害關係致有害於公司利益之虞」，而董事會的揭露及迴避標準為董事「有自身利害關係」，至於是否「有害於公司利益之虞」則在所不問。但無論如何，「自身利害關係」並不是很清楚的界限，例如公司向董事的兄弟經營的公司購買機器設備，依上述擬制規定，被視為有自身利害關係，但是向董事的姪子（三親等親屬）經營的公司購買機器設備，與該董事間是否有自身利害關係，可能每個人的看法不同。
由於股東會決議違反程序，其他股東得向法院請求確認股東會決議無效；董事會決議違反程序的效力，法無明文，但通說認為是無效的決議。為了避免發生困擾或糾紛，建議身為股東及董事者，要有一定的自覺，當公司要進行交易或建立某些法律關係，可能與自己有關時，可以在會前與其他與會者討論，是否有資訊揭露或表決迴避的必要，如果無法確認，也可以向法律顧問進行諮詢。以確保交易過程的合法性，避免發生不必要的後遺症。
【重點回顧】
問： 如何處理關係人交易？
答： 法律並不禁止關係人交易，但是在股東會決議程序上有表決迴避，董事會決議程序上有資訊揭露、表決迴避及利害關係人擬制等規範。由於認定關係人交易主要以「自身利害關係」標準，在許多情況下，每個人對於「自身利害關係」的認定不同，但是違反股東會決議或董事會決議程序的話，可能造成決議被撤銷或無效。因此，建議身為股東及董事者，在查覺議案可能與自己有關時，可以在會前與其他與會者討論，是否有資訊揭露或表決迴避的必要，或向法律顧問進行諮詢。以確保交易程序的合法性，避免發生不必要的後遺症。
註腳
林詩梅（2022），《淺談公司董事之忠實義務與善良管理人注意義務》。