股份有限公司的監察人如何選出？職責是什麼？

一、監察人的產生方式（見圖1）

（一）由股東會選任

監察人與公司之間屬於民法的委任關係^[1]。依公司法第216條規定，公司的監察人由股東會選任，不能指派，也不能替代，也沒有所謂的第二高票繼任的問題。且監察人中至少須有1人在國內有住所^[2]。如果是公開發行股票的公司，那麼選出的監察人至少須有2人以上^[3]。

（二）選舉方式採「累積投票制」

股東會選舉監察人的方式依公司法第227條規定，和股東會選任董事一樣採「累積投票制^[4]」。

1. 什麼是「累積投票制」與「全額連記法」？

所謂累積投票制是指股東會選任監察人時，每一股份有與應選出監察人人數相同的選票（表決權），可集中投給1人，或分配投給數人，由所得選票較多者當選為監察人。

與累積投票制相對的制度是「全額連記法」（又稱「直接投票制」），每一股份同樣有與應選出監察人人數相同的選票（表決權），但投票時須分散，不可以集中投給1人，由所得選票較多者當選。

2. 案例解析

如文章開頭的案例，A股份有限公司要選5名監察人，其中一名大股東持有550股，也就是55％的股份，而其餘9名股東都是小股東，持有的股份合計為450股，即45％的股份。而這次A股份有限公司選任監察人的選票（表決權）總數是1,000（股數） x 5 （選任人數）＝ 5,000票，而控股股東（即大股東）擁有的票數為2,750票（5,000 x 55％ ＝ 2,750），其餘9名小股東的投票數合計為2,250票（5,000 x 45％ ＝ 2,250），且因為公司法採「累積投票制」，這10名股東可以將他們手中的票集中投給監察人候選人當中的1人，也可以投給數個候選人，並按所得票數的多寡來決定當選的監察人是誰。因此，理論上小股東為了制衡大股東，可以至少使自己屬意的2名候選人當選；而大股東雖然持股比例超過半數，但最多也只能讓偏好的3名候選人當選。

反之，如果採「全額連記法」，投票時須分散，不可集中選舉一人，擁有相對多數股權的大股東就可全數拿走監察人的席次。因此，公司法選擇了「累積投票制」這種相對可避免大股東仗勢自己持股多而操控公司人事的投票制度^[5]。

二、公司可以不設置監察人嗎？

公司法對於股份有限公司監察人的規範，有許多是透過公司法第227條準用董事的相關規定（例如前面介紹的選舉方式）。但是第227條並未準用同法第192條「公司可以依據章程不設董事會^[6]」的規定，因此依反面解釋，股份有限公司仍應至少設置1名監察人^[7]；而如果是公開發行股票的公司，至少須有2名以上的監察人^[8]，除非是一人公司，才能依章程規定不設置監察人^[9]。

三、監察人的權限與職責

依公司法的規定，監察人有以下的權限與職責：

（一）監督權、查核權，及特別刑事責任

由於監察人是代表股東監督董事的業務執行，以及董事對公司的管理，因此依公司法的規定有權查核公司的簿冊文件及財務狀況，並可請求董事會或經理人提出報告。而為了辦理這些事務，監察人也可以代表公司委託律師、會計師審核^[10]。

除了查核董事會所編造提出股東會的各種表冊，監察人也要報告意見給股東會^[11]。如果在股東會作出虛偽的報告，監察人除了有一般的刑事責任以外，還會有公司法的特別刑責，可處新臺幣6萬元以下罰金^[12]。

（二）召集股東會的權限

監察人可以為了公司的利益，在必要的時候召集股東會（例如董事會不召集，或無法召集股東會時^[13]）。

（三）陳述意見權

監察人可以列席董事會陳述意見^[14]。

（四）有權排除董事或董事會的不法行為

當董事會或董事執行業務時，如果出現違反法令、章程或股東會決議的行為，監察人依公司法的規定應立即通知董事會或董事停止^[15]。

（五）獨立行使職權

為了使監察人能自由充分發揮其監察權，監察人可以各自單獨行使職權^[16]。

（六）兼任禁止

為了避免利益衝突以及混淆監察人客觀中立的監督者角色，監察人依法不得兼任公司的董事、經理人或其他職員^[17]。

（七）代表公司的權限

當董事為自己或他人，與公司為買賣、借貸或其他法律行為時，監察人依法可以代表公司與董事從事交易^[18]。

（八）對公司的損害賠償責任

如果監察人執行職務時有違反法令、章程或怠忽職務的情形發生，且導致公司受到損害，監察人依法對公司應負賠償責任^[19]。此外，若監察人對公司或第三人負損害賠償責任，而董事也應負責，此時該監察人及董事彼此間依法成為連帶債務人^[20]。