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公司的最後一哩路（二）——公司沒錢可以破產嗎？破產程序如何進行？
在本系列的第一篇文章中，提到公司的消滅分成清算與破產兩種途徑。相較於清算，破產對多數人來說是相對熟悉的詞彙，然而，法律上的破產跟大家想的可能不完全是同一回事。本文希望透過一些簡要概念的釐清，傳達基本但相對正確的知識，讓大家一起思考如何使公司走完這最後一哩路。（見圖1）圖1公司破產的聲請、進行、終結資料來源：廖家儀/繪圖：Yen一、不是公司沒錢了就等於破產：破產三要件多數人聽到「公司破產」直覺想到的是「公司沒錢了」，而這也是最常見的誤解。透過本系列前一篇我們已經知道，當資產大於負債時，公司應選擇以清算程...
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為什麼大家都喜歡讓別人簽本票？
一、什麼是本票？本票上應記載什麼？「本票」是票據法上的一種票據，簽發本票的人，應該要在本票上所記載的指定期日「無條件」將指定金額給付給持有本票的人。目前在商業習慣中，本票時常被債權人用來擔保債務人能確實償還債務。本票要能夠生效，最重要的就是本票上的「應記載事項」要記載清楚。本票一定要有的內容包括：（一）發票人簽名（二）表明票據為「本票」的文字（三）一定的金額（四）無條件擔任支付（五）發票年、月、日至於其他如受款人、發票地、付款地、到期日等資訊，即使沒有記載，也不會讓本票失效。不過，為了降低產生爭...
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對方自摔我要賠償？什麼是二次車禍？誰該負責？
一、什麼是二次車禍？二次車禍（有稱二次事故）在法院裁判、行政機關的宣導文宣中都會提到，主要是討論發生道路交通事故後，駕駛人或肇事人要擺放故障標誌等，避免再次發生道路交通事故，例如A、B駕駛發生車禍後，C又駕車從後方再次撞上A、B橫躺路中的車，C撞A、B的車就是二次車禍。簡單來說，就是原本發生車禍的當事人車又發生第二次道路交通事故。那什麼是道路交通事故呢？依道路交通事故處理辦法第2條第1款規定，道路交通事故必須是車輛、動力機械等，在公路街道等公眾通行的道路行駛，導致有人傷亡或車輛、財物損壞的事故。二、如何避...
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被害人在刑事訴訟程序中，可以直接請求賠償嗎？什麼是刑事附帶民事訴訟？
刑事訴訟是單純在追訴犯罪的程序，因此，即便被害人想要加害人賠償自己因為這個犯罪行為所受的損害，也不會隨著加害人於刑事訴訟中被判有罪就直接獲得金錢賠償，被害人原則上必須另外透過民事訴訟來請求。但為了節省司法資源、促進訴訟經濟，以及避免刑事庭和民事庭的各自裁判可能造成歧異，立法者設計了「刑事附帶民事訴訟」（下稱附帶民事訴訟）制度，讓被害人可以直接在刑事訴訟程序中向加害人請求民事賠償。一、什麼是附帶民事訴訟？附帶民事訴訟是指「附帶於刑事訴訟的民事訴訟」，所以該訴訟程序的本質仍是民事訴訟，只不過在程序上...
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什麼是一般保證？什麼是連帶保證？
「作保」情節幾乎是台灣8點檔連續劇裡面，檔檔上演的人生悲劇套餐之一。但很無奈的，這正是目前臺灣資本主義社會裡面最寫實的鏡頭。觀察目前借貸實務，保證行為是債務人補足自身債信條件最為普遍的方式之一。一、什麼是保證？一般常見的借據、借條，雖然將債權人、債務人、保證人都寫在同一份文件上，但實際上包含兩種不同的契約關係，分別是借貸契約與保證契約。借貸契約是由債務人與債權人所簽訂；保證契約則是存在於保證人與債權人之間。換句話說，保證人是與「債權人」簽訂保證契約而非「債務人」（圖1）。債務人不履行債務時，由保證...
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繼承多少就還債多少－－限定繼承要記得陳報遺產清冊
一、現行法律繼承以限定繼承為原則，例外情形才會概括繼承目前的繼承法規，依照2012年12月26日修正公布之民法繼承編施行法第1之3條第3、4項規定，採限定繼承為原則，除非有當債權人主張「顯失公平」（明顯失去公平）的情況，才會例外改採概括繼承。二、債權人必須先舉證「顯失公平」，才可以聲請法院例外改採概括繼承在上述「限定繼承」的法規制度下，繼承人就算沒有拋棄繼承，對於被繼承人財產也僅於所繼承遺產範圍內負清償責任。也就是說，債權人必須「先舉出證據來證明」他的個案如果採用「限定繼承」規定，顯然失去公平，才有機會請法...
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什麼是消滅時效？
消滅時效，是一種法律上的「有效期限」。好比食物超過保存期限、有效期限以後就不能食用，法律上的權利如果超過了「消滅時效」，就不能再主張或行使。圖1什麼是消滅時效？資料來源：雷皓明、張學昌/繪圖：Yen一、原則上消滅時效是15年（見圖1）（一）超過期限債務人可以「拒絕給付」依照民法第125條，法律上的「請求權」如果在15年內沒有行使就會消滅。一旦時效到期，依照民法第144條第1項，債務人可以拒絕給付。例如，A要把土地賣給B，簽訂買賣契約，此時B依照契約享有「請A把土地移轉登記給B」的權利。如果在簽約後過了15年，B都還沒請A...
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如何聲請假扣押執行？從擔保提存談起
避免債務人隱匿、處分財產的保全程序中，最常用到的就是假扣押。當債權人盡力向法院釋明請求的原因、需要假扣押的原因（必要性），得到准許假扣押聲請的裁定後，究竟要不要查封債務人的財產？如果要的話，要查封哪些不動產、動產？在法院作出准許假扣押裁定後，債權人必須再向法院的民事執行處聲請假扣押執行，執行的程序才會開始進行。如果債權人沒有聲請假扣押執行，債務人依然可以自由地處分他的財產。因此，如果債權人想確保債權，避免債務人脫產導致日後無法強制執行，接下來就必須聲請假扣押執行。一、前置作業：向法院提存所提供擔...
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醫糾提告的病家，在法庭上的舉證責任為何？談醫療訴訟的舉證責任分配原則與減輕
一、民事訴訟中由誰負責舉證？舉證責任分配的一般原則（一）民事訴訟的舉證責任分配原則舉證責任是民事訴訟上極為重要的課題，訴訟上應由誰負責舉證，涉及舉證責任的分配。法院審判最重要的核心是「認定事實」及「適用法律」兩部分，其中認定事實的部分，法院必須依靠雙方提出的各種證據來判斷。一方面，當事人在訴訟進行中為求勝訴，須盡力舉出對自己有利的證據；另一方面，如果當事人已經窮盡所有的舉證方法，而待證事實卻仍真偽不明時，法院就會判依法要負責舉證卻未提出證據的人敗訴。因此舉證責任的分配，亦意味著訴訟結果風險的分配...
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廣告不實會涉及什麼民事責任？
坊間廣告為吸引消費者的眼睛，常有誇大不實的文字陳述，這些不實廣告涉及的法律責任範圍十分廣，視具體個案情形而定。包含廠商可能涉及刑事詐欺罪；明明僅是食品卻宣稱有醫療效果，涉及食品安全衛生管理法；商品或廣告中就足以影響消費者決定之事項，有虛偽不實或引人錯誤之表示，主管機關得依公平交易法開罰並要求下架等諸多法律規定，這裡僅談論民事責任的情形。（見圖1）圖1遇到廠商廣告不實，消費者該怎麼辦？資料來源：洪瑄憶/繪圖：Yen一、消費者可依民法要求返還商品、取回價金消費者能主張是不實廣告欺騙而購買商品，依民法第92條...
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購買中古屋，如果原屋主積欠管理費，後手需要替他繳清嗎？
一、管委會要求後手要代為繳清管理費的理由一般來說，持這個見解的管委會通常是認為，依照公寓大廈管理條例，規約所記載住戶的權利義務，不論是房屋的前、後手都必須要遵守，也就是前手依規約享有的所有權利義務事項，後手（繼受人）也要一併「繼受」並遵守。況且後手在買受房屋前也應該要查閱規約，因此如果規約也明確記載「住戶所積欠的管理費，繼受人有承受義務」等類似規定，後手也有機會看到，沒有不知道的道理，所以後手就應該要替前手繳清他所積欠的管理費。二、法院判決的見解（見圖1）圖1前手（原屋主）積欠管理費，後手（買家）...
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公寓大廈的外牆磁磚掉下來砸壞我的東西，誰應該負責？
圖1公寓大廈外牆磁磚掉落砸壞我的東西，怎麼辦？資料來源：黃蓮瑛、葉子齊/繪圖：Yen一、公寓大廈的外牆歸誰所有？由誰管理？（見圖1）（一）由全體區分所有權人共有依照公寓大廈管理條例，變更外牆面構造的行為，必須受到公寓大廈規約或區分所有權人會議決議的限制，而不能由區分所有權人（下稱「區權人」）任意加以使用或變更。由此可知，外牆並不是公寓大廈區權人的專有部分，而是屬於共用部分。既然外牆屬於共用部分，則外牆的所有權由全體區權人共同享有。也有法院見解從不同角度觀察，認為外牆涵蓋整個公寓大廈，是整棟建築物都不可...
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發生車禍，受害者的傷勢可以如何向肇事者求償？
車禍發生時，受害者可以依照民法第184條向肇事者請求賠償，除了車禍產生的財產損害，也包含身體、健康損害。（見圖1）圖1因為車禍而受傷，可以向肇事者請求的賠償資料來源：雷皓明、張學昌/繪圖：Yen一、醫藥費賠償相較於財產損害，身體、健康的損害不易觀察與計算，因此在訴訟上是以「醫藥費」為標的進行請求。在訴訟上請求身體、健康的損害賠償要由受害者（原告）舉證證明損害的大小、範圍。受害者應準備醫藥費的收據，藉此量化證明身體健康的損害程度，並準備醫師的診斷證明書，藉此證明並非浮濫醫治而有醫療的必要性。二、精神賠償由...
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債務人違反借貸契約，應如何催討？
債務人違反借貸契約的情形，包含未依約定定期支付利息，或未依約定於契約到期時返還足額的本金及利息。此時債權人可能有以下幾種權利主張與催討方式：（見圖1）圖1有人向你借錢，卻違約沒有按時還錢，該怎麼辦？資料來源：雷皓明、張學昌/繪圖：Yen一、遲延利息依照民法第233條，如果是未依約定期限履行的金錢債務，債權人除了原約定利息，還可以針對本金的部分向對方請求支付遲延利息。原則上，遲延利息依照民法第203條是年利率5%，除非契約約定了更高的利率。例如，A向B借款100萬，約定年利率10%，但到了約定期限仍未還款，則B可以索取...
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淺談公司董事之忠實義務與善良管理人注意義務
我國公司法第23條第1項參酌英美法下公司董事之受託人義務，規定公司董事於執行業務時，應盡忠實義務及善良管理人注意義務。（見圖1）圖1董事對公司有哪些義務？資料來源：林詩梅/繪圖：Yen一、忠實義務忠實義務的核心乃在於處理董事與公司間利益衝突的問題，亦即董事應避免利用自己為公司執行業務之地位，謀取自己或他人利益而犧牲公司的利益；且於執行業務時，應以公司之最大利益為首要考量。當然，考量公司最大利益，仍應於遵守法令、商業倫理規範之限度內。董事與公司間可能發生利益衝突而引發忠實義務疑慮有各種類型，本文僅介紹公司...
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一件十拿九穩的案件，被發票人做掉了！──票據遺失的公示催告與除權判決
一、案例說明上述案例是真實案例改編，A對B、C公司共同起訴後，C公司一直提到跟B有很多糾紛，希望A多體諒，找B解決，否則只針對C提告，C覺得自己是無辜的。A是支票的執票人，他是從B拿到支票，C是發票人。在法律關係上，縱使B、C間有糾紛，也與A無關，C不可以用B、C之間的糾紛拿來對抗A。所以在法庭辯論上，只要C開的支票沒問題，那C就輸定了，註定要賠付支票金額！二、訴訟技巧法庭上發生的事情總是沒那麼單純，C很老奸巨猾，一方面一直到事務所跟我的當事人A喬和解，另一方面又私底下去銀行掛失止付，聲請公示催告，進而聲請除權判決。...
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股份有限公司股東出資的方式有哪些？公司及股東各自有哪些要注意的地方？
要成為公司股東，必須先對公司出資。股東最傳統的出資方式是現金出資。為因應知識經濟時代到來，重視智慧財產、人力資本對公司發展的重要性，公司法適度放寬了技術出資、勞務出資等新型態的出資方式。以下將以股份有限公司為例（含閉鎖性股份有限公司），討論不同出資方式各自須注意的地方。（見圖1）圖1除了買股票，還有什麼方法可以成為股東？資料來源：黃蓮瑛、傅雅芝/繪圖：Yen一、原則：現金出資為了保障公司債權人，確保公司有足夠能力清償公司債務，公司向主管機關登記的資本應與公司實際擁有的財產相當，所以股東原則上應採現金出...
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什麼情況下會成立國家賠償責任？第一種：公務員不法的侵害
在我國，要成立國家賠償責任的話，有兩種情況：第一種是因為公務員不法的侵害行為，另一種則是因為公共設施的瑕疵。依國家賠償法第2條第2項規定，如果公務員執行職務行使公權力或怠於執行職務，因故意或過失，不法侵害人民自由或權利致生損害，國家應對人民負損害賠償責任。以下分段說明本項國家賠償責任成立需要同時符合的要件。（見圖1）圖1我可以跟國家請求賠償嗎？資料來源：蘇宏杰/繪圖：Yen一、身分上必須是公務員國家賠償法規定的公務員，是指依法令從事於公務的人員，此為最廣義的公務員，不論文職或武職、國家或地方自治團體的公...
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怎樣的行為會侵害傳統智慧創作專用權？會有哪些法律責任？侵害傳統智慧創作專用權的作品還會受到法律保護嗎？
原住民族的傳統智慧創作經過登記後就會取得傳統智慧創作專用權，受到原住民族傳統智慧創作保護條例（簡稱傳智條例）的保護，未經授權又不符合傳智條例第16條「合理使用條款」的利用行為，就會構成對傳智專用權的侵害，並衍生後續法律責任。這部分可簡單分為以下三點說明：一、包含侵害財產權及人格權依傳智條例第10條第1項及第2項規定，智慧創作專用權包含智慧創作財產權及智慧創作人格權在內。所謂的智慧創作人格權，依本條第2項規定，包含「公開發表權」、「名稱表示權」、「同一性保持權」等權利在內，與著作權法的規定極為相似。至於...
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對小朋友體罰、虐待、不當管教，幼兒園和老師會有什麼法律責任？（下）
（上）篇說明幼兒園老師如果對小朋友體罰、虐待、不當管教，老師可能會丟掉工作，嚴重侵害幼兒身心的話，還可能會終身不得再當老師。除了失去工作外，老師還可能面臨以下法律責任。一、對小朋友體罰、虐待、不當管教，老師還需要背負什麼法律責任？（一）行政責任1.罰鍰首先，所有的教保服務人員，包含園長、教師、教保員及助理教保員，甚至是其他服務人員，只要對幼兒有身心虐待或情節重大的體罰、霸凌、不當管教等情形，會面臨新臺幣（下同）6萬元至60萬元的罰鍰。縱使情節並不重大，主管機關仍然可以處罰施加體罰、霸凌、不當管教的行...